我国民法物权变动的模式优化措施

《民法典》第209条第1款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但是法律另有规定的除外。”第224条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但是法律另有规定的除外。”据此可知，我国民法物权变动模式的构建，吸收了折中主义、意思主义的立法技术，从而形成了我国独有的、以折中主义（公示成立主义）为原则，以意思主义（公示对抗主义）为例外的立法模式。

（一）我国民法上的公示成立主义

在我国民法上，因民事法律行为所引起的物权变动，原则上均采取公示成立主义模式。如不动产买卖、转让、抵押，交通运输工具之外的动产买卖、质押等。故前述折中主义立法模式的原理，均可适用于我国民法。在此基础上，根据我国民法理论及民事司法实践，需要着重强调如下问题：

1.在公示成立主义模式下，登记、交付行为，为履行合同债务的行为，而非是合同的成立要件或有效要件。这意味着，合同生效后，交付、登记之前，尽管物权尚未变动，但当事人之间的债权债务关系已经产生，债权人有权请求债务人完成登记、交付行为，否则可追究债务人的违约责任。因此，在诺成合同的范围之内，将登记、交付视为合同成立要件或生效要件的观念，是错误的。例如，《担保法》（已失效）第41、64条中“抵押合同自登记之日起生效”“质押合同自质物移交于质权人占有时生效”之规定，即混淆了“合同的效力”与“合同的履行”的区分，将后者视为了前者的要件。该项规定，已为《物权法》（已失效）及《民法典》所纠正。

2.在公示成立主义模式下，登记、交付行为，不仅是物权变动的要件，而且是物权变动的对抗要件。换言之，伴随着登记、交付的完成，物权在发生变动的同时，即因具备公示外观，获得了对抗第三人效力。

【训练】甲乙订立房屋A买卖合同，约定甲将房屋A出卖给乙。合同订立后，甲尚未为乙办理不动产登记手续。

1.甲乙间的买卖合同是否生效？

回答：是。其成立即生效，甲乙间因而产生了买卖之债关系。甲有权请求乙如约交房、登记，否则，甲可追究乙的违约责任。

2.乙是否取得房屋A的所有权？

回答：否。甲尚未向乙办理不动产登记手续。

3.如果甲向乙办理了不动产登记手续，后果如何？

回答：其一，甲乙间的买卖合同得以履行；其二，乙取得了房屋A的所有权；其三，乙所取得的房屋A所有权，因已登记，具有了对抗第三人的效力。

（二）我国民法上的公示对抗主义

在我国民法上，基于法律的特别规定，对如下三种情况中因法律行为引起的物权变动，采取公示对抗主义立法模式：

1.动产抵押。在动产抵押中，一经抵押人与债权人订立抵押合同，债权人即取得抵押权。但是，未办理抵押登记手续的，债权人所取得的抵押权，不得对抗善意第三人。

2.特定的土地承包经营权的流转。在这里，特定的土地承包经营权的流转，包括三种情形：

（1）土地承包经营权的互换。这是指当事人将彼此的土地承包经营权相互交换。土地承包经营权的互换的后果，是自己在对方的承包土地上享有了土地承包经营权。(www.xing528.com)

（2）土地承包经营权的转让。这是指转让人将自己享有的土地承包经营权转让给受让人。土地承包经营权转让的后果是，受让人取代了转让人，享有土地的承包经营权。

（3）5年期以上的土地经营权流转。这是指土地承包经营权人在保留其土地承包权的前提下，将其土地经营权流转予第三人，且流转期限为5年以上。土地经营权流转的后果是，转让人继续保有土地承包权人地位的同时，土地经营权人有权对土地进行农业经营性支配。在我国民法上，5年期以下的土地经营权流转，受让人所取得的土地经营权性质为债权，不涉及物权变动的问题。

上述三种土地承包经营权的流转，流转合同已经生效，物权即发生变动。但是，未办理相关登记手续的，受让人所取得的土地承包经营权，或土地经营权，不得对抗善意第三人。

3.地役权的设立。需役地人与供役地人一经订立地役权合同，需役地人在供役地上的地役权即告产生，但是未经登记，不得对抗善意第三人。

（三）我国民法物权变动模式的特殊问题

1.土地承包经营权的设立。《民法典》第333条规定：“土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。登记机构应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。”据此，在土地发包关系中，发包人与承包人所订立的土地承包经营权一经生效，无需办理土地承包经营权登记手续，物权即发生变动，承包人即可取得土地承包经营权。在此基础上，第333条并未规定“土地承包经营权未经登记，不得对抗善意第三人”，由此可知，该条文关于“登记机构应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权”之规定，为纯粹的行政管理手段，并不具有物权对抗要件的意义。根据《中华人民共和国农村土地承包法》（以下简称《农村土地承包法》）第20、50条之规定，我国农村土地承包，系采取公开方式进行。这意味着，土地承包经营合同的内容，并非只有合同双方当事人知晓，故而在土地发包关系中，承包人对土地承包经营权的取得，以及其所取得的土地承包经营权对抗效力的具备，均系以土地经营权经营合同的生效为要件。

由此可见，土地承包经营权的设立，其物权变动的模式不同于公示成立主义和公示对抗主义的“两要件”结构，将“合同”的效力与“公示”的效力相互区分，而是采取“一要件”结构，即合同既是物权变动的要件，也是对抗效力的要件。

2.交通运输工具的所有权变动。《民法典》第224、225条规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力。其中，对于船舶、航空器和机动车等的物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。据此可知，交通运输工具的所有权变动，如车辆买卖，存在“三要件”结构：首先，合同具有债权效力；其次，交付引起物权变动；最后，登记为对抗要件。这意味着，交通运输工具所有权的公示方法，为交通运输工具的登记；而在交通运输工具所有权变动的情况下，其所有权变动的要件，则在于交付。

【训练】甲欲卖车A给乙。

1.乙何以相信该车A归甲所有？

回答：甲是车A的登记人。

2.甲乙订立了车A买卖合同。乙是否取得了车A的所有权？

回答：否。甲尚未向乙交付汽车A。但是，根据买卖合同的债权效力，乙享有请求甲如约交付汽车A，并办理过户登记手续的债权。

3.乙自何时起，取得汽车A的所有权？

回答：甲向乙交付汽车A之日。