(一)法的概念
法的古体为“灋”。“灋,刑也,平之如水,从水;廌,所以触不直者去之,从去。”[2]“廌”是古代传说中的一种神兽,传说能辩曲直,头上有独角,在公堂审理疑难案件时,会用头上之角触理亏之人。据此,自古代时起法就有公平、正义之含义。
关于法的含义,古今中外都存在不同的理解。历史上出现过许多关于法的学说,如神学论、正义论、理性论、社会论等,不同的学说所持法之含义也不同。如神学论认为法是神(上帝等)的旨意,正义论认为法是实现正义的工具等,这些被我国学者称为非马克思主义的法学观点。根据马克思主义关于法的一般理论,我们将法定义为法是由一定的社会物质生活条件所决定的,由国家制定或认可并以国家强制力保证实施的,具有普遍约束力的行为规范体系。[3]
一般而言,法有广义和狭义之分。广义上的法指一国法的整体,包括法律、行政法规、地方性法规等。狭义上的法即法律,指由全国人民代表大会及其常务委员会制定的法。据此,法律包含在法之中,是法的渊源之一。人们在日常生活中常将法与法律两个词在同一意义上使用,以法指代法律,以法律指代法。因此,本书中如未做特殊说明,将法与法律两个词不做区分,即法或法律一般指广义上的法。
(二)法的特征
法,简单地说其实就是调整社会关系的行为规则、行为规范。社会关系是人们在日常生产、生活中形成的人与人之间的关系。法对社会关系的调整主要是通过指导人们行为的方式实现的。法告诉人们什么可以做,什么不可以做。当然,指导人们行为的行为规则除了法之外,还有道德、宗教、习惯等,法有着其他行为规则所没有的特征,这些特征将法与其他行为规则区别开来。法的特征主要体现在以下四个方面:
1.法是调整社会关系的行为规范
法是调整社会关系的行为规范。法通过调整人们之间的行为进而达到调整社会关系的目的,因此,法也可以说是调整人们行为的行为规范。法是一般的、概括的规范,具有普遍性。法不是针对具体的一人一事的行为规则,法具有高度的概括性,可以普遍适用于一般的人和事,并且这种适用不是一次性的,而是反复性的,即法可以被反复适用。
2.法由国家制定或认可
法是由国家制定或认可的行为规范,体现了法的国家意志性。法只能出自国家,制定或认可是法产生的两种方式。马克思主义法学理论认为,法是有阶级性的,法是统治阶级意志的体现,这是法的本质所在。此处的“统治阶级”,泛指在经济、政治、意识形态上占支配地位的阶级,在剥削阶级社会分别指奴隶主阶级、封建地主阶级、资产阶级,在社会主义社会则是指由工人阶级及其同盟所构成的人民。[4](www.xing528.com)
3.法以权利和义务为内容
法是以权利和义务为机制调整人的行为和社会关系的。权利和义务贯穿于法的运行的整个过程。关于权利与义务的释义有多种学说。
权利是规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的,主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。[5]权利即“法益”,法律确认和保护的利益,“权利=利益+法律的确认和保护”,实现这种利益的方式可以是作为,也可以是不作为。权利具体在法律规范中体现为“可以”“享有”“有权……”“有……自由”“有……权利”等。如《中华人民共和国民法典》第二百六十六条规定:“私人对其合法的收入、房屋、生活用品、生产工具、原材料等不动产和动产享有所有权。”《消费者权益保护法》第七条规定:“消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。消费者有权要求经营者提供的商品和服务,符合保障人身、财产安全的要求。”
义务是规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的,主体以相对抑制的作为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段。[6]法对人们行为的调整主要是通过权利、义务的设定和运行来实现的。法律具体规定了人们可以或不可以、应该或不应该做出一定的行为。义务通常以“应当”“必须”“应该”“不得”“禁止”等用语表示。如《中华人民共和国民法典》第八条规定:“民事主体从事民事活动,不得违反法律,不得违背公序良俗。”《反不正当竞争法》第十一条规定:“经营者不得编造、传播虚假信息或者误导性信息,损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”《产品质量法》第十二条规定:“产品质量应当检验合格,不得以不合格产品冒充合格产品。”
4.法由国家强制力保证实施
法由国家强制力保证实施,体现了法的强制性,违法行为要受到法律的惩罚和制裁。法的实施以国家强制力为保证,依靠专门的机关依照法定程序进行。法的国家强制力体现在军队、警察、法庭、监狱等。
案例分析1-1
从电影《合约情人》到电视剧《租个女友回家过年》,“租个女友回家过年”似乎已经成为都市大龄单身青年应对父母、亲友的一种潜规则。近日,一则征租女友的广告出现在某网络论坛上,引起了网友的热议。一段时间以来,越来越多的大龄青年为了应付父母的“催婚令”,不惜花重金租个“恋人”回家过年,为明确双方权利和义务往往都会签订“租友协议”。
“租友协议”是否应该受到法律的保护?它的性质该如何界定?
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