刑罚的根据有两种:其一,报应刑,即责任刑,这是指针对行为人制造的法益侵害事实(不法事实)进行否定评价即谴责,以此施加的刑罚,也即“恶有恶报”。其二,目的刑,即预防刑。这是指,对行为人施加刑罚不应仅为了“算账”,还应有预防目的,预防其再次犯罪。报应刑,即责任刑是回顾过去,针对已然犯罪事实。目的刑,即预防刑是展望未来,针对未然犯罪事实。
报应刑(责任刑)的处罚根据是法益侵害性(不法)和可谴责性(责任)。由此,在实践中,影响责任刑的情节有:1.行为手段。例如,“手段特别残忍”,成为故意伤害罪的法定刑升格条件。2.行为次数。例如,“多次抢劫”,成为抢劫罪的法定刑升格条件。3.行为对象。例如,“奸淫幼女”,是强奸罪的从重处罚的行为类型。“强奸妇女、奸淫幼女多人”,是强奸罪的法定刑升格条件。“抢劫救灾物资”,是抢劫罪的法定刑升格条件。4.行为的时间、地点。例如,“在公共场所当众强奸妇女”,是强奸罪的法定刑升格条件。5.犯罪结果。例如,“致人重伤、死亡”,是强奸罪的法定刑升格条件。6.犯罪目的、动机。例如,为给父母治病而盗窃,可成为酌定从轻处罚情节。7.责任年龄、责任能力。例如,未成年人犯罪可从轻处罚。责任能力减弱,可从轻处罚。8.期待可能性。例如,父母窝藏犯罪的儿子,可成为酌定从轻处罚情节。9.被害人过错。例如,被害人有严重过错,导致犯罪人的动机值得宽恕,可成为酌定从轻处罚情节。(www.xing528.com)
目的刑(预防刑)的处罚根据是人身危险性和再犯可能性。由此,影响预防刑的情节有:1.犯罪前的表现。例如,累犯成为法定从重处罚情节,是因为人身危险性和再犯可能性较大。又如,一贯表现良好,此次犯罪是初犯、偶犯,表明人身危险性和再犯可能性较小,可以成为酌定从轻处罚情节。2.犯罪后的表现。例如,自首、坦白、立功,成为法定从宽处罚情节,是因为人身危险性和再犯可能性较小。又如,反省、悔罪、赔礼道歉、积极退赃、赔偿损失、取得被害人谅解,可成为从轻处罚情节。再如,毁灭证据、负案潜逃,可成为从重处罚情节。
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