刑法生效前已作出的判决仍有效，司法解释和修正案亦适用于生效期间

我国刑法中规定：中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。我国刑法关于时间效力的原则是：从旧兼从轻原则。这是指，原则上适用旧法（行为时的法律），但适用新法有利于被告人时，适用新法。也即，原则上禁止法律溯及既往，例外地不禁止有利于被告人的溯及既往。

（一）从轻的判断

判断从旧兼从轻时，其实只需要判断从轻，也即比较适用旧法和适用新法，哪个有利于被告人（处刑较轻）。如果适用旧法有利于被告人，就适用旧法；如果适用新法有利于被告人，就适用新法。简言之，从旧兼从轻原则可以概括为有利于被告人原则。适用旧法轻，还是适用新法轻，是指具体适用法律，也即结合具体案件事实应当适用哪个具体的法定刑，而不是对法定刑孤立地一般性比较。例如，孤立地看，对贪污罪、受贿罪，刑法修正案（九）规定了终身监禁，该规定不利于被告人。但是，具体适用时应分两种情况：（1）根据案件事实，若适用旧法，则应判处死刑立即执行，而若适用刑法修正案（九）后的新法，则应判处死缓，同时终身监禁。由于新法有利于被告人，所以适用新法。（2）根据案件事实，若适用旧法，则应判处死缓，而若适用刑法修正案（九）后的新法则应判处死缓，同时终身监禁，那么应适用旧法。

（二）适用的案件

从旧兼从轻原则适用的对象是未决犯（未判决的案件），也即，案件发生在旧法时，审判发生在新法时。对于已决犯（已经判决的案件）则不存在是否溯及既往的问题。适用中需要注意，按审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律。

（三）继续犯、连续犯跨越新旧法交替时的问题(www.xing528.com)

如果新旧法都认为是犯罪，适用新法，即使新法处罚重，也适用，但量刑时可以酌定从轻；如果旧法不认为是犯罪，新法认为是犯罪，就只追究新法生效后的这部分行为。例如，窝藏罪是继续犯，新旧法都认为是犯罪，适用新法。走私罪是连续犯，新旧法都认为是犯罪，适用新法。

（四）司法解释的时间效力

司法解释的实施，效力适用于法律的施行期间。司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释办理。这表明，司法解释具有溯及力。这是因为司法解释不是立法条文，只是对立法条文的含义的解释。时间效力只针对立法条文而言。司法解释实施前发生的行为，行为时有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理。如果适用新的司法解释对被告人有利，适用新的司法解释。

（五）刑法修正案的时间效力

刑法修正案有具体的生效时间，对于犯罪时在生效时间前、审理时在生效时间后的案件，同样采用从旧兼从轻原则，也即有利于被告人原则。对此，需要比较适用旧法和适用新法哪个有利于被告人。（注意：刑法修正案（八）于2011年5月1日生效，刑法修正案（九）于2015年11月1日生效，刑法修正案（十）于2017年11月4日生效，刑法修正案（十一）于2021年3月1日起施行。）故此，在适用中司法解释也是刑法的渊源，故其时间效力与刑法完全一样，适用从旧兼从轻原则的理解是错误的；行为时有相关司法解释，新司法解释实施时正在审理的案件，仍需按旧司法解释办理的理解也是错误的；同样，依行为时司法解释已审结的案件，若适用新司法解释有利于被告人的，应依新司法解释改判的理解仍然是错误的；但行为时无相关司法解释，新司法解释实施时正在审理案件，应当依据新司法解释办理的理解是正确的。