商人的法律资格：积极与消极条件

1.商人资格的含义

具有民事主体资格的人，并不必然具有商人资格，如未成年人可以成为民事主体，但是不能成为商人。所谓商人资格就是指商人能够以自己的名义从事商事活动，享有商事权利和承担商事义务的能力。法律之所以规定商人的资格，主要是基于两个方面的考虑：一是为了保护准备经商人的利益。因为从事商事活动面临的风险很大，事实上，并不是任何人都可以经商。二是为了保护社会整体利益。因为，无诚信人经商、不得经商的人经商，会导致公众利益的损害，甚至会造成社会秩序的破坏。

2.商人资格的类型

在现代商法中，商人的资格一般可分为积极的商人资格与消极的商人资格。

积极的商人资格是指行为人依法取得商人资格必须具备的“能力要件”。消极的商人资格则是行为人依法不能取得商人资格的条件。商人的积极资格与消极资格在法律效果上并不相同。如果行为人不具备积极要件，则该行为人不能取得商人身份，不得从事商事活动；如果行为人具备消极要件，则行为人不得经商，但是违反法律规定从商，有时可以获得商人身份，有时则不能。

3.商人资格的基本内容

（1）成年人具有完全的商人资格。法国与意大利先后于1974年7月5日和1975年3月8日颁布法律，将成年人的年龄由21周岁降到了18周岁。在法国年满18周岁的人是成年人，具有完全的商人资格。

（2）未成年人原则上不能取得商人资格。在我国，未满8周岁的人是无行为能力人，未满18周岁的人为未成年人。而在法国，16周岁以下属于“尚未解除亲权（监护权）的未成年人”，16周岁以上则属于“已经解除亲权的未成年人”。无论何种情形，未成年人在法国均没有商人资格。未成年人即使从事了商行为，也不能在商事法院进行诉讼，另外，由未成年人订立的商事合同无效，该无效只能由未成年人或其法定代理人提出，相对方则不能援引此种无效以摆脱其承担的义务。这是为了切实保护未成年人，因为通常情况下，未成年人并未完全成熟，仍然不具备商人的要件。比利时、葡萄牙也有类似规定。(www.xing528.com)

但在意大利，一旦未成年人结婚，则该人即被解除监护关系，经法院许可也可以成为商人。在德国、日本，未成年人可以成为商人，则必须由法定代理人进行代理或履行了商事登记义务即可。

（3）公务员不得经商。如法、德、日、英、美等国。

（4）精神病患者或智能障碍患者不能取得商人资格，因为他们不可能与竞争对手平等地进行竞争，同时也禁止无诚信的人经商，如法国等。

（5）商事营业者的商人资格认定。德国认定的商事营业者具有商人资格的范围主要是：①在代理中，被代理人具有商人资格；②公司机关以及经理人并非为自身“经营”营业，不具有商人资格；③独立的代理商由于本身属于商事营业，故具有商人资格；④以自己的名义从事商行为，行为者具有商人资格，如某商人企业的用益承租人以及自己继续经营该企业的用益权人，信托中的受托人均被视为具有商人资格；⑤商事组织本身是经营营业者具有商人资格，但普通商事合伙的合伙人和有限商事合伙中的普通合伙人也具有商人资格。

4.商人资格的取得与终止

（1）商人资格的取得。取得商人资格的时间是一个较为复杂的问题，主要有以下三种情形：①以实施商行为而取得商人资格，如实际商人（必然商人）、小商人、法定商人；②以登记而取得商人资格，如公司、企业；③以实施为营业做准备的行为而取得商人资格。

（2）商人资格的终止。商人资格的终止主要有以下四种情形：①因自动终止营业、解散而终止；②因被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销而终止；③因被司法强制解散而终止；④因注销登记、缴销营业执照而终止。