有效的争端解决方法

解决争端的方法有两种基本类型：判决式和非判决式。

1.判决式方法

（1）诉讼

诉讼作为解决争议的最终手段之一，是一方当事人为寻求赔偿而向法院起诉另一方当事人。在不同国家，诉讼的程序在不同的法院进行。

诉讼具有法院生效判决的强制性和确定性。法院裁判的结果，无论当事人是否同意，当事人都应当予以接受。民事诉讼具有终局性，当事人之间争议的事项依法院生效判决而最终确定。民事诉讼的强制性既表现在案件的受理上，又反映在裁判的执行上。和解、调解、仲裁均建立在当事人自愿的基础上，只要一方当事人不同意，和解、调解、仲裁就无从进行；民事诉讼则不同，只要原告的起诉符合法律规定的条件，无论被告是否愿意，诉讼均会发生。

因合同引起的纠纷，可以由当事人通过订立合同争议条款约定管辖法院。但是，当事人的这种选择是有条件限制的，在约定管辖法院时需要注意。否则，可能因约定无效使争议未能按照当事人选择的方式解决。

【Tips】　不要超出“五地”选择法院。

《中华人民共和国民事诉讼法》及其司法解释，在规定协议管辖时，要求合同当事人只能选择：合同履行地、合同签订地、标的物所在地、原告所在地、被告所在地。超出这“五地”之外的法院，将视为协议管辖法院无效。

而且，当事人只能选择约定一审案件管辖法院，不能约定二审法院。

【例7-12】　选择管辖的约定应当表述明确

类似“本合同发生的任何争议，双方均可向原告所在地人民法院提起诉讼”的约定，虽然一般不会被认定无效，但在合同双方当事人同时提起诉讼的情况下，则易引起管辖争议，造成诉讼程序的延长、诉讼成本的增加，给当事人带来不必要的麻烦。

（2）仲裁

仲裁是争议各方依据各方同意的仲裁协议，按照约定选用的仲裁规则由仲裁庭对争议进行裁决公断的争议解决方式。在国际贸易中，仲裁是当事人之间普遍选择的解决争议方式之一。与诉讼相比，仲裁具有自由开放的解决方式，有行业专家裁判、一裁终局、保密性等优点。仲裁实行一裁终局制，当事人不得就同一事实再次申请仲裁，也不能向法院再行起诉、上诉。而诉讼可经过一审、二审，二审后可以申请再审。

【Tips】　国际贸易合同诉讼时效和仲裁时效

《民法典》第五百九十四条：因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的时效期间为四年。

仲裁协议一般是指双方当事人自愿将他们之间已经发生或者可能发生的可仲裁事项提交仲裁裁决的书面协议。仲裁协议包括双方当事人在合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议是仲裁委员会受理案件的前提条件。根据《中华人民共和国仲裁法》的规定，有效的仲裁协议需要具备三个要件，即：请求仲裁的意思表示、仲裁事项、选定的仲裁委员会。如一份仲裁协议不具备上述三个要件中的任何一个，该仲裁协议就是无效的。

（1）请求仲裁的意思表示：一般是指仲裁协议当事人同意将争议事项通过仲裁程序解决，通过仲裁程序解决争议必须是明确的、唯一的。

（2）仲裁事项：一般是指仲裁协议当事人同意将哪些争议通过仲裁程序解决。这些仲裁事项可以是明确的一项或几项，也可以是笼统的与合同有关的全部争议。

（3）选定的仲裁委员会：一般是指仲裁协议当事人必须在仲裁协议中约定由某一个仲裁委员会审理其争议。仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构的，应当认定选定了仲裁机构。

注意避免仲裁约定无效。实务中常见的问题是，虽然明确地知道仲裁与诉讼不可兼得，并且当事人的本意是选择仲裁，但因仲裁协议仲裁条款约定不明确或者不规范，当事人的仲裁意思表示不清晰或者有歧义，导致仲裁约定无效。主要有以下三种情形：(www.xing528.com)

①约定了仲裁地点，但没有约定仲裁机构，或虽然有约定，但约定的仲裁机构名称的方式、术语不规范。

【例7-13】　约定的仲裁机构不存在或者不明确的例子：争议在“合同签订地（履行地）仲裁解决”“争议所在地仲裁解决”。争议由“本市（或当地）仲裁机关仲裁”“本地有关部门仲裁”“当地仲裁委员会仲裁”。争议由“某市经济合同仲裁委员会仲裁”等。

②同时约定两个仲裁机构。约定两个仲裁机构也是约定不明确的仲裁协议，常常由于无法确认具体的仲裁机构而导致该条款无效。

【例7-14】　同时约定两个仲裁机构的例子：争议可提交“A市有关仲裁机构仲裁”或“B市有关仲裁机构仲裁”。

③同时约定仲裁和诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》第七条规定“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效”。

【例7-15】　同时约定仲裁和诉讼的例子：发生争议向“合同履行地（签约地）仲裁机关申请仲裁，也可以直接向人民法院起诉”。

2.非判决式方法

（1）专家意见

专家意见是保持中立的专家，调查当事人之间出现的问题，然后提出建议。专家的意见可能是技术层面、金融层面或是法律层面的，这取决于问题的性质。

（2）和解或调解

合同争议发生之初，双方都具有希望通过协商的方式，变更或者弥补因争议所造成的不良后果，恢复达到签订合同之初的目的。毕竟，通过诉讼或者仲裁这两种法律途径解决争议，耗费时间长、维权成本高，牵涉的精力过多，甚至导致合同长期处于停摆状态，对各方的利益损害都较大，因此，不是首选的解决争议方式。

在实践中，协商解决条款的设置一定要在合理的幅度内，不能久商不决，导致各方利益受损，甚至会发生一方利用协商之机，采取拖延战术，达到非法目的的情况发生。

思考题

1.采购合同一般包含的条款有哪些？

2.请分析现货采购合同和定期采购合同的特点。

3.请分析无定额合同和定额合同的特点。

4.请分析合伙合同和合资合同的特点。

5.请分析新冠疫情下合同纠纷中的违约责任与损害赔偿问题。

6.诉讼和仲裁方式的区别是什么？