2018年8月6日,欧盟委员会对美国重启与伊朗核相关的次级制裁的举动进行了反击,更新了《反对第三国立法域外适用的条例》(Regulation 96/2271),以支持欧盟企业与伊朗间的合法贸易往来,《反对第三国立法域外适用的条例》也即我们常说的欧盟阻却法。在特朗普政府不断加大对伊朗制裁力度的情况下,《反对第三国立法域外适用的条例》能否起到维持欧盟和伊朗间贸易往来的作用,值得观察。然而,在美国越来越依赖单边制裁解决争端的情况下,欧盟针对美国经济制裁域外适用采取的举措值得我们深入研究。
(一)欧盟阻却法演进过程
1996年,针对美国新近出台的、具有域外管辖权的《赫尔姆斯—伯顿法》和《达马托法》,欧盟理事会颁布了《反对第三国立法域外适用的条例》。欧盟理事会认为,《反对第三国立法域外适用的条例》旨在对抗第三国域外适用的经济制裁法律法规对欧盟成员国的国民、企业与他国间合法经贸往来的不利影响。《反对第三国立法域外适用的条例》指出,一些国家所颁布的法律法规试图对欧盟成员国管辖下的自然人和法人的行为行使管辖权,这违反了国际法,同时也影响了欧盟及其成员国的利益。《反对第三国立法域外适用的条例》附录所列的第三国域外适用的经济制裁法律法规均为美国的法律法规,也就是说《反对第三国立法域外适用的条例》主要针对美国经济制裁法律法规的域外适用。在《反对第三国立法域外适用的条例》发布后不久,美国和欧盟就达成了谅解,美国总统搁置了《赫尔姆斯—伯顿法》和《达马托法》对欧盟企业的适用,《反对第三国立法域外适用的条例》暂时没有了用武之地。
直到2018年5月8日,特朗普总统宣布美国政府退出伊核协议,分两阶段重启JCPOA执行期间搁置或取消的与伊朗核相关的次级制裁。对此,欧盟则表示继续维持与伊朗达成的核协议。美国政府恢复的次级制裁具有域外效应,严重影响到第三国,如欧盟成员国,与伊朗间的正常商贸往来。为支持欧盟企业继续开展伊朗业务,进而激励伊朗继续遵守伊核协议,在美国政府重启的第一阶段次级制裁生效的当天,2018年8月6日,欧盟委员会扩大了《反对第三国立法域外适用的条例》附录中具有域外管辖权的外国法律法规的范围,将美国重启的、与伊核协议相关的次级制裁所依据的法律法规纳入《反对第三国立法域外适用的条例》的附录。修改后的《反对第三国立法域外适用的条例》于2018年8月7日正式生效。
(二)《反对第三国立法域外适用的条例》的主要内容[23]及执行情况
1.主要内容
《反对第三国立法域外适用的条例》主要包括以下内容:一是未经欧盟理事会授权,欧盟成员国的国民、企业以及欧盟境内的任何人都不得遵守附录中所列明的外国具有域外管辖权的法律法规(第五条);二是任何欧盟以外的法院根据附录所列明的法律法规做出的判决不得在欧盟境内被承认(第四条);三是欧盟成员国的国民、企业如因附录中所列明的外国具有域外管辖权的法律法规而遭受损失,可以找致使其遭受损失的自然人或实体追讨损失(第六条);四是欧盟成员国的国民、企业如得知附录中所列明的外国具有域外管辖权的法律法规将影响其经济利益,需在30天内向欧盟委员会报告(第二条)。
2.适用对象
《反对第三国立法域外适用的条例》适用于以下自然人和实体:位于欧盟境内的任何自然人,无论其是否属于欧盟成员国的国民;依据欧盟成员国法律成立的公司和组织(无论其是否位于欧盟)以及其在第三国的分支机构;欧盟成员国的国民,无论其是否在欧盟境内;进入欧盟成员国管辖范围的船舶、飞机等。也就是上述自然人和实体必须遵守《反对第三国立法域外适用的条例》的相关规定。
3. 《反对第三国立法域外适用的条例》所针对的具有域外效应的经济制裁法律法规
《反对第三国立法域外适用的条例》附录列明了所针对的具有域外效应的经济制裁法律法规。在2018年8月6日前,《反对第三国立法域外适用的条例》附录包含的法律法规有《赫尔姆斯—伯顿法》《达马托法》和《古巴资产控制条例》,在2018年8月6日新增的法律法规有:《伊朗威胁消减及叙利亚人权法》《2012财年国防授权法》《伊朗自由和反扩散法》《伊朗交易与制裁条例》。(www.xing528.com)
4.欧盟企业面临的两难困境
根据《反对第三国立法域外适用的条例》,欧盟成员国的国民、企业需严格遵守《反对第三国立法域外适用的条例》,不得遵守《反对第三国立法域外适用的条例》附录所列的美国法律法规。如欧盟企业响应欧盟的呼吁,继续维持与伊朗的商贸往来,可能会遭受美国的次级制裁,如被纳入SDN名单。如欧盟企业因为美国对伊朗的制裁,取消已签署的与伊朗相关的合同,可能会遭受欧盟成员国有权机构的处罚。为缓解这一困境,《反对第三国立法域外适用的条例》进行例外规定。《反对第三国立法域外适用的条例》第五条第二款规定,在不遵守美国经济制裁法律法规将严重损害其利益的情况下,欧盟成员国的国民、企业可以寻求欧盟委员会的授权,授权其遵守《反对第三国立法域外适用的条例》附录所列的美国法律法规。
5.欧盟成员国执行情况
欧盟成员国具体负责执行《反对第三国立法域外适用的条例》,英国曾于1996年12月19日出台The Extraterritorial US Legislation (Sanctions against Cuba,Iran and Libya) (Protection of Trading Interests) Order 1996以执行《反对第三国立法域外适用的条例》的相关要求。根据路透社2007年4月27日报道,奥地利政府依据《反对第三国立法域外适用的条例》对BAWAG银行进行调查,原因是BAWAG银行依据美国对古巴的经济制裁法律法规取消了大约100名古巴人的账户,违反了《反对第三国立法域外适用的条例》。BAWAG银行是奥地利的第五大银行,当时美国投资者Cerberus Capital正在以32亿欧元收购BAWAG银行。2007年4月初,BAWAG银行对大约100名古巴客户表示,BAWAG银行必须取消这些古巴人在BAWAG银行开立的账户,如果不取消,Cerberus Capital将无法收购BAWAG银行。在此两难的情况下,BAWAG银行向美国财政部申请允许其保留古巴客户的账户,美国财政部给予BAWAG银行豁免,奥地利政府没有对BAWAG银行进行处罚。[24]
(三)相关述评
1.欧盟阻却法主要为欧盟中小企业提供保护
与INSTEX类似,欧盟阻却法主要为欧盟中小企业开展伊朗、古巴业务提供保护,欧盟的官员一再鼓励欧盟中小企业增加与伊朗的业务往来。欧盟大型企业国际化程度高,离不开美元、美国的产品和技术,部分企业在美国金融市场融资,因此,欧盟大型企业无法承受被美国制裁的风险。以法国道达尔为例,2018年8月20日,迫于美国制裁的压力,法国道达尔退出了与伊朗国家石油公司和中石油集团合作开发的伊朗South Pars 11天然气项目[25]。
2.欧盟阻却法能否取得预期效果尚有待观察
欧盟阻却法为欧盟企业遵守美国经济制裁法律法规留有“活口”,除了可以向欧盟委员会申请授权外,欧盟企业还可以以除制裁以外的其他理由拒绝开展伊朗业务。欧盟阻却法并不限制欧盟企业基于制裁以外的原因,选择开始、继续或停止与伊朗有关联的业务。对于欧盟企业而言,可以拒绝开展伊朗业务的理由很多,如洗钱风险、腐败和信用风险等。因此,欧盟阻却法能否取得预期效果尚有待观察。不过,值得注意的是,2019年,意大利和德国的法院已经做出了多个要求企业遵守《反对第三国立法域外适用的条例》的判决。
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