违反美国经济制裁法律法规的十大原因与案例

2019年5月2日，在《承诺框架》的附件中，美国财政部OFAC为提醒受美国司法管辖的自然人和实体，梳理并发布日常执法中的违反美国经济制裁法律法规的十大原因。OFAC的上述举措对于企业有效防范美国经济制裁风险有很强的指导意义。笔者将结合OFAC处罚案例，对上述十大原因予以简单说明。

（一）没有建立正式的SCP

1. OFAC相关说明

OFAC并不要求企业建立正式的SCP，但是OFAC鼓励受美国司法管辖的企业，特别是参与国际贸易的企业，建立正式的SCP。OFAC在执法行动时，会将没有建立正式的SCP作为加重因子。

2.相关案例

2014年3月，美国Ubiquiti Networks被认定违反了美国对伊朗的经济制裁法律法规，向OFAC缴纳了超过50万美元的罚款。OFAC指出，Ubiquiti Networks在开展违规业务时，并没有建立SCP^[9]。

（二）错误理解美国经济制裁法律法规

1. OFAC相关说明

很多企业在开展被禁止的业务时，没有意识到因其是美国企业，或因其为美国人拥有或控制，或因其正在与美国人开展业务，或因其正在使用美国金融系统，或因其正在使用美国的产品和技术，而受美国司法管辖，致使其违反了美国经济制裁法律法规。在日常执法中，OFAC会将错误理解美国经济制裁法律法规识别为其他加重因子，如鲁莽行为。

2.相关案例

2017年7月，埃克森美孚因俄方签字人在SDN名单中而被OFAC罚款200万美元^[10]。交易方俄罗斯石油公司并不在SDN名单中，且交易标的也不属于美国对俄罗斯制裁的范畴，但合同的俄方签字人、俄罗斯石油公司总裁Igor Sechin在SDN名单中。埃克森美孚称，美国经济制裁法律法规禁止与Igor Sechin自然人进行交易，Igor Sechin的签字行为属于其作为俄罗斯石油公司总裁的“履职（Professional）”行为，应不属于禁止的范畴。OFAC表示，美国经济制裁法律法规未区分“履职”行为和“私人（Personal）”行为，且OFAC针对缅甸制裁项目于2013年发布的关于对缅甸制裁的常见问题解答（Frequently Asked Questions，FAQs）中明确规定，美国人不得与SDN名单中的自然人或实体签署协议。2019年12月31日，美国得克萨斯北区联邦地区法院达拉斯分院做出判决，取消了OFAC的处罚决定，截至2020年2月8日，OFAC并没有根据法院判决取消处罚决定，OFAC可能提出上诉。

（三）为非美国人开展违规业务提供便利

1. OFAC相关说明

受美国司法管辖的企业，特别是在美国境外设有子公司的企业，常常因为对美国经济制裁法律法规理解错误，导致其为境外子公司开展与美国制裁对象有关的业务提供了便利（Facilitating Transactions），如提示商业机会、批准交易，从而违反了美国经济制裁法律法规。对于管控力度比较大的企业集团，因其部分业务开展需要美国总部批准或美国总部的员工参与，尤其需要注意防范这一风险点。

2.相关案例

2015年3月，斯伦贝谢油田控股有限责任公司（Schlumberger Oilfield Holdings Ltd.，SOHL）因其母公司斯伦贝谢（Schlumberger Ltd.）在美国的员工参与了SOHL的非美国子公司与伊朗和苏丹间的业务往来，被认定违反了美国经济制裁法律法规，而向美国政府支付2.327亿美元的巨额罚款^[11]。斯伦贝谢也被要求采取整改措施，如继续停止在伊朗和苏丹的所有业务活动等。

（四）将源自美国的产品、技术和服务出口或转出口到制裁对象

1. OFAC相关说明

很多非美国人购买源自美国的产品，目的是将其销售给美国制裁对象，这种行为违反了美国经济制裁法律法规。在这方面，OFAC重点关注长期从事上述违规业务的大型企业。部分企业为不被发现，经常隐藏其实际交易活动。一般情况下，上述行为也违反了美国出口管制法律法规。

2.相关案例

2017年3月，中兴通讯因向伊朗转出口源自美国的电子产品，被美国政府认定违反了美国经济制裁和出口管制法律法规，先后被处以22.92亿美元的巨额罚款^[12]。

（五）为开展与美国制裁对象有关的交易，利用了美国金融系统

1. OFAC相关说明

很多非美国企业因在开展与美国制裁对象有关的业务时，使用了美国金融系统，或使用了美元，而被认定违反了美国经济制裁法律法规。上述原因是非美国的银行被处罚的最主要原因。OFAC在执法行动中，重点关注那些长期开展上述交易的、对美国制裁目标造成重大损害的、试图隐藏其违规行为的大企业。

2.相关案例

2018年11月，法国兴业银行因开展了巨额的、与美国制裁对象有关的美元业务，违反了美国对古巴、伊朗、苏丹、叙利亚和朝鲜的经济制裁法律法规，向美国政府支付了13.4亿美元的罚款^[13]。(www.xing528.com)

（六）制裁黑名单筛查软件或过滤系统出现问题

1. OFAC相关说明

很多企业为识别被禁止的交易，会对其客户、供应链、中介、财务文件等进行筛查。有时候，部分企业没能及时更新制裁黑名单筛查软件，如没有及时导入更新后的SDN、SSI等制裁名单，或未考虑到制裁对象的化名，致使其开展了与美国制裁对象有关的业务。

2.相关案例

2018年11月，美国Cobham Holdings被认定违反《乌克兰相关制裁条例》，向OFAC缴纳38.7万美元的罚款。Cobham Holdings之所以被罚，主要是因为其所使用的第三方制裁筛查软件使用的全名匹配而非部分名称匹配，致使其未能有效识别被纳入SDN名单中的客户^[14]。

（七）对客户尽职调查不充分

1. OFAC相关说明

有效的OFAC风险评估和SCP的基本条件就是对客户、供应链、中介等进行尽职调查。有些企业未能对其客户的所有权、地理位置等情况进行充分、有效的尽职调查。

2.相关案例

2013年6月，意大利联合圣保罗银行被认定违反了美国对古巴、苏丹和伊朗的经济制裁法律法规，认缴了295万美元的罚款^[15]。其中，被认定为违反美国对伊朗的经济制裁法律法规，是因为意大利联合圣保罗银行尽职调查不充分，未能有效识别Irasco，Irasco是一家意大利公司，但为伊朗政府拥有或控制，致使意大利联合圣保罗银行为Irasco开展了很多与美国相关的业务。

（八）制裁合规职能没有集中

1. OFAC相关说明

虽然每个企业都应根据自身特点建立并实施SCP，然而，部分企业因制裁合规职能分散，特别是员工和决策者分散在多个部门和业务单位，导致其出现了制裁违规行为。制裁合规职能分散，可能会导致对美国经济制裁法律法规理解错误、制裁合规机制更新不力以及审计监督不力等问题。

2.相关案例

在法国兴业银行被罚一案中，美国纽约州金融服务局认为，法国兴业银行之所以发生如此之多的违规交易，根源在于其与经济制裁相关的内控机制不健全。法国兴业银行直到2009年才在集团层面出台统一的经济制裁风险防范政策，在2009年之前，法国兴业银行各分支机构对于如何防范经济制裁风险自行其是，忽视美国经济制裁风险或对美国经济制裁的适用范围及适用对象理解错误。

（九）使用非标准的付款方式及商业活动

1. OFAC相关说明

受美国管辖的企业有能力确定交易是否符合行业规范和惯例，但在很多情况下，一些企业为了逃避（Evade）OFAC制裁或隐瞒其业务意图，会采取非传统的业务模式。

2.相关案例

2018年12月，烟台杰瑞因将源自美国的产品转出口到伊朗而被OFAC处以277万美元的罚款^[16]。为将源自美国的产品转出口到伊朗，烟台杰瑞和伊朗进口方设计了一套逃避美国制裁的机制，即利用一家中国企业和一家阿联酋企业作为中介，烟台杰瑞和这家中国企业签订协议，这家中国企业和这家阿联酋企业签订协议，这家阿联酋企业再将烟台杰瑞的产品转出口到伊朗，这样就避免了烟台杰瑞直接和伊朗进口方签订协议。

（十）自然人责任

1. OFAC相关说明

在部分情况下，一些企业的员工，特别是董事和高级管理人员，在造成制裁违规和为制裁违规提供便利的过程中，发挥了不可或缺的作用。上述违规行为主要存在于美国企业在境外拥有和控制的企业中，尽管其美国母公司制定并实施了全面的SCP，但是这些境外子公司的董事、高级管理人员还是开展了与美国制裁对象有关的业务。在部分非美国企业的违规行为中，部分员工试图混淆和隐藏其业务活动。在此情况下，OFAC不但处罚企业，还将处罚应承担违规责任的员工。

2.相关案例

2014年6月，因被认定违反美国对苏丹、伊朗、古巴、缅甸的经济制裁法律法规，法国巴黎银行被美国政府处以89.7亿美元的巨额罚款^[17]。其中，纽约州金融服务局还要求法国巴黎银行解雇应对违规行为承担责任的13名高级管理人员和职员，包括联合首席运营官、合规负责人等。