如何做好企业收购及并购中的知识产权尽职调查？

先看两个案例：A公司濒临破产，被上市公司B收购，A公司的商标是某省的著名商标，有着广泛认知，产品市场占有率非常高，这也是B公司收购A公司的主要原因。签订的是收购A公司的合同，实质是收购A的商标。双方合同中约定A公司商标权属清晰，权利归A公司所有，合同签订前三个月，B公司法务部对商标权做了简单的调查，到商标网查询了A公司的商标状态。合同签订后，A公司股东转让全部股份给B公司人员，公司名称保持不变，收购完成。但合同签订后一个月，B公司被C公司告知，A公司的几个核心商标已经公证后转让给了C公司，目前转让申请已经提交到商标局三个月，要求B公司半年内偿还A公司之前所欠C公司的几千万欠款，否则将禁止使用该商标，如果在规定期限偿还欠款，再将商标转让给A公司。C公司同样为上市公司，与B公司分别为该行业前几名，竞争十分激烈。经B公司调查，在与A公司洽谈收购之时，A公司股东秘密与C公司就商标权抵扣公司欠款签订了协议，用公司的几个核心商标折抵1000万欠款，且做了转让公证，向商标局提交了申请。但此事除A公司股东外，其余人都不知道，财务账款并未显示销账1000万，只是C公司账上抵消了这1000万元，因此B公司调查时未能发现，且B公司仅是到商标网简单查询了商标状态，在合同上也没有约定就是收购这个商标，此疏忽给B公司带来了巨大的损失。因是上市公司，如果与C公司或A公司原股东因收购商标权发生诉讼，极有可能对B公司股价造成巨量损失，B公司无奈只好在短时间内筹集大量资金偿还债务。又如1998年大众从维克尔斯公司（Vickers）收购劳斯莱斯和宾利之前，因为大众疏于确认劳斯莱斯商标资产的所有者的调查，导致大众虽然为购买劳斯莱斯轿车及其设计和生产设备支付了高达7亿美元的并购金，但在并购完成之后，大众仍无法在其自制的新型豪华车上使用劳斯莱斯商标；然而宝马却仅花了6500美元就从劳斯莱斯商标的实际所有人（劳斯莱斯股份有限公司）处购得了劳斯莱斯商标。这就是没有认真搞好尽职调查给购买者带来的损失。

什么是尽职调查？尽职调查是指企业聘请中介机构在并购企业的配合下，对并购企业的历史数据和文档、管理人员的背景、知识产权、市场风险、管理风险、技术风险和资金风险做全面深入的审核，多发生在企业公开发行股票上市和企业收购以及基金管理中。尽职调查的目的是使买方尽可能地发现有关他们要购买的股份或资产的全部真实情况。从买方的角度来说，尽职调查也就是风险管理，因而买方有必要通过实施尽职调查来补救买卖双方在信息获知上的不平衡，一旦通过尽职调查明确了存在哪些风险和法律问题，买卖双方便可以就相关风险和义务应由哪方承担进行谈判，同时买方还可以决定在何种条件下继续进行收购活动。

知识产权尽职调查是指在对任何知识产权资产进行投资之前，对该知识产权资产的状况所进行的调查和确认的一种法律活动。知识产权资产包括公司的专利、商标、版权、许可以及业务和专有技术。知识产权尽职调查适用于众多领域，包括并购、合资、其他许可协定、风险资本融资、首次公开募股以及知识产权资产的证券化。

在收购或并购过程中各公司都会做尽职调查，但常常会忽略知识产权，因此在知识产权领域容易出现纰漏。一是由于企业、法务和律师对知识产权尽职调查的重要性认识不足；二是知识产权尽职调查是一项专业性很强的工作，缺乏必要的知识产权法律背景、技术背景的律师，难以胜任知识产权的尽职调查。

随着市场的迅速变化，众多中小企业被大企业收购，那么收购过程中如何做好知识产权尽职调查呢？(www.xing528.com)

如果知识产权较少，权属较清晰，请专业的知识产权代理公司代理。在收购及并购合同签订前，通过代理公司到专利局做所有专利的专利登记簿副本（所需材料：①《办理文件副本请求书》；②证明材料。请求人为单位的提供营业执照复印件（盖单位章）；请求人为个人的提供身份证明复印件并核实原件。办理专利登记薄副本批量证明的请求人需提供单位介绍信或委托书原件和专利号清单纸件（签章）；③委托书。委托他人或代理机构办理的，须提供委托书和经办人签章的身份证明文件复印件。办理流程：①受理。受理专利登记薄副本办理请求和材料；②审核提交材料；③采录专利登记薄副本办理请求信息并上传国家知识产权局专利局审核；④ 国家知识产权局专利局对请求进行审核并制作登记簿副本；⑤下载国家知识产权局专利局完成的登记薄副本信息并打印专利登记薄副本；⑥申请人核实并领取专利登记薄副本），到商标局查询商标状态，因为如果专利权、商标权有变更、转让、许可、质押或者权利丧失，因网站更新较慢，状态很可能查询不准，要在合同中约定，避免造成后期巨大损失。对于软件著作权，可以到版权登记中心做软件查询，查询著作权权属等。委托懂技术的专利代理人，律师对企业专利的权属、稳定性、价值做评估，以免收购过来的专利是低价值专利。如果B公司在收购合同签订前委托代理机构做详尽准确的知识产权权属调查，并在合同中约定，估计也不会发生后面的问题了。

如果知识产权较多，情况复杂，那就要与代理公司共同成立调查小组，对各项知识产权做充分的调查。制订知识产权尽职调查计划，核心是能够自由使用技术和商标等不侵犯第三方的知识产权，确定保护目标公司技术的知识产权的范围、有效性和可执行性，确定知识产权的明确权属关系，以避免今后与任何未知的知识产权共同所有人产生纠纷。就大型的调查项目而言，通常以三个小组同时执行上述调查为宜，一个小组负责调查自由运作权问题，一个小组负责对目标公司知识产权的范围、有效性和可执行性进行调查，第三个小组则负责确认知识产权的权利人，并对相关知识产权协议的可转让性进行调查。这份计划至少应该包括以下内容：①被调查主体对象，例如明确调查哪些主体，包括公司本身、母公司、子公司等关联主体，发明人、设计人、管理层，甚至其配偶、子女等个人关联主体；②被调查权利对象，明确调查哪些知识产权。例如明确专利权、商标权、版权、商业秘密等知识产权的一项、多项或者全部范围；③调查时间进度；④各部门的配合义务。例如需要各部门披露哪些信息、提供哪些文件资料；⑤重点调查事项，一般为公司需要特别关注的事项，涉及公司主营业务和主要业绩的知识产权；⑥调查团队内部人员分工；⑦沟通日程计划。

在尽职调查结束之后，代理公司应当出具知识产权尽职调查报告。尽职调查报告应当载明知识产权调查的时间节点、范围、对象、步骤、方法、知识产权现状、存在问题、潜在风险、市场价值等内容。上述任一部分存在问题，都会对收购及并购交易的价值产生重大影响。一般而言，并购双方可对并购协议文件相关知识产权的内容进行修改，最大程度降低这些问题所带来的风险。

知识产权尽职调查决不是锦上添花的表面文章，而是企业收购及并购，特别是跨国企业并购中生死攸关的关键事项。谷歌和微软并购案中的专利价值，足以说明企业在并购活动中进行知识产权尽职调查的重要性。一定不能只重视有形财产的获得，而忽视甚至舍弃了赋予其灵性和内生动力的无形财产，包括其现有的知识产权，也包括其能够创造知识产权的关键人物的调查。