三、民事上诉状的制作
(一)民事上诉状首部的制作
1.标题
写明“民事上诉状”。
2.上诉人的基本情况
依照上诉人、被上诉人、第三人的顺序分别列写他们的基本情况。其具体内容与要求同于民事起诉状。只是注意在当事人的称谓之后,应用括号注明其在一审中所处的地位。
3.案件来源
依次写明原审人民法院名称、处理时间、文书的名称、字号,并作出上诉的意思表示。通常表述为:“上诉人因×××一案,不服××××人民法院××××年××月××日(××)民字第×号民事裁决(或裁定),现提出上诉。”
4.上诉请求
上诉人在应说明对一审裁判是全部不服,还是部分不服。如部分不服,则应表明是对哪一部分不服;是请求撤销原审裁判,全部改变原审的处理决定,还是要求对原审裁判作部分变更。简言之,上诉人在上诉请求一项中应当概括、准确、有针对性地请求第二审人民法院撤销原审判决或裁定,发回重审,或者依法予以改判。请求改判时,既可以请求全部改判,也可以请求部分改判。此外,关于诉讼费用的承担也可以作为一个独立的上诉请求提出来。
如:上诉请求:
一、判决撤销(2008)中石民二初字第4××号民事判决书,依法进行改判。
二、判决被告承担诉讼费用。
(二)民事上诉状正文的制作
1.上诉理由
上诉理由是民事上诉状的制作重点。应当注意的是,上诉是对一审裁判而不是对方当事人提出的,因此上诉人应当明确提出原审裁判在认定事实、适用法律或在适用诉讼程序方面存在的错误或不当之处,同时必须运用充分的事实、证据和有关的法律依据加以论证,以说明自己的上诉请求是合法的。一般而言,可从以下几个角度阐述上诉理由。
(1)认定事实方面。上诉人认为某一民事案件的原审裁判认定的事实不清、不当甚至完全错误时,应在上诉状中有针对性地进行反驳和论证,明确指出原审裁判所认定的事实是全部错误还是部分错误,同时客观、全面地阐述事实真相,并举出确凿、充分的证据加以证实。在“以事实为基础,以法律为准绳”的法律原则下,人民法院认定事实的不同当然会导致裁决结果的不同,上诉人的上诉目的可因此得到实现。
(2)适用法律方面。上诉人认为原审裁判所适用的法律不当时,应当具体指出其不当之处(如应当适用此法却适用了彼法,应当适用此条款却适用了彼条款,或者引用了一部分有关条款,忽视了另一部分有关条款;或者曲解了法律条款等),并举出应当适用的有关法律条款,加以分析论证。如:上诉人认为某离婚案件的原审判决错误地引用了婚姻法的某条款,则应当在上诉状中明确指出其错误引用的法律条款,说明应正确引用的法律依据,并加以分析论证,阐明自己的观点和诉求。同时,民事案件由于法律关系的复杂性,实践中往往存在错误定性的问题,如果定性错误,适用法律当然也可能出现错误,上诉人可以就此问题进行分析,作为提出上诉的理由。此外,一审裁判涉及诉讼费承担问题的,如果费用的分担不符合法律的规定,上诉人也可以就此问题进行分析,作为上诉的理由。(www.xing528.com)
(3)适用程序方面。上诉人如认为原审裁判有违反民事诉讼程序的,如民事案件应当先行调解而原审法院未调解就作出判决的,可作为上诉的理由提出。实践中也确实存在因违反了程序法的规定而造成案件处理不当的情况。
上诉人具体阐述上诉理由之后,可以用概括的方法进一步明确上诉主张。一般写法为:“综上所述,上诉人认为×××(或原审)人民法院所作的判决(或裁定)不当,特向你院提起上诉,请求撤销原判决(或裁定),给予依法改判(或重新处理)。”
2.上诉理由的制作要点
(1)提出针对性。上诉人应当针对原判决或裁定的不服之处,有的放矢。通过将原判决或裁定认定的事实和客观事实、证据相比较,将原判决或裁定所适用的法律和应当适用的法律条款相比较,将原判决或裁定适用的诉讼程序和应当适用的程序比较,把自己所认为的原判决或裁定中的错误之处找出来,作为反驳的依据。
(2)增强逻辑性。根据论证所得出的结论,明确提出对原裁判的主张。即在反驳原审裁判所认定的事实和适用的法律不当之后,提出请求第二审人民法院撤销、变更原裁判或者请求重新审理的结论性意见。
3.证据
如有新的证据、证人,应写明向人民法院提供的能够证明上诉要求的证据名称、件数、证人姓名和住址。提交证据,要说明证据来源,如证人不能到庭,则应提交证人书面证言,并经证人签字。
(三)民事上诉状尾部的制作
1.致送机关
应另起一行空两格写“此致”,然后往下一行顶格写“×××中级(或高级人民法院)”,要写明法院的全称。
2.上诉人签名或者盖章
写在致送机关的右下方。上诉人是法人或其他组织的,应写明全称,加盖单位公章。如系律师代书,则写明×××律师事务所律师×××代书。
3.上诉时间
写在上诉人签名下一行,标明年、月、日。
4.附项
应列明上诉状副本×份;证据材料×份;证人的姓名和住址。
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