损害赔偿的适用范围

四、损害赔偿的范围

我国《合同法》确立了居间合同当事人在违约后的损害赔偿责任，但赔偿的范围如何确定，在法律上值得探讨。一种观点认为，应当以实际损失为赔偿范围，造成多少损失就承担多少赔偿责任。另一种观点认为，居间合同具有特殊性，居间人并不是合同当事人，因此不能以合同的实际损失来要求其承担损害赔偿责任，居间人承担的赔偿范围仅限于缔约过失的损害范围。还有一种观点认为，在居间合同中，如果居间人违反忠实义务造成他人损害，将导致报酬请求权的丧失。^[45]我国台湾地区“民法典”第571条规定：“居间人违反其对于委托人之义务，而为利于委托人之相对人之行为，或违反诚实及信用方法，由相对人收受利益者，不得向委托人请求报酬。”该条实际上采纳了这一观点。

我国《合同法》第425条第2款规定：“居间人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托人利益的，不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任。”可见，该条明确了居间人违反忠实义务的法律后果，其包括两个方面：一是报酬请求权的丧失。居间人应当基于诚信原则履行其合同义务，从而获得报酬，如果其违反了这一义务仍然可以获得报酬，则违反公平合理的要求。二是损害赔偿责任的承担。这主要是考虑到，如果居间人从事的行为给委托人造成了重大损害，仅仅只是使其丧失报酬不足以弥补委托人的损失，也不能有效制裁居间人违反忠实义务的行为。在此情况下，居间人还应赔偿损失。不过，《合同法》第425条仅仅规定居间人“应当承担损害赔偿责任”，并没有明确此种责任的性质。笔者认为，此种责任可以是违约责任，也可以是侵权责任。如果符合侵权责任的构成要件，居间人造成委托人损害的，应当按照实际损失来赔偿。在违约的情况下，居间人的赔偿责任应当考虑到居间人的过错程度，例如，居间人采用欺诈、恶意串通等恶意的方式，也违反了其应负的诚信义务。由于其过错程度较重，所以赔偿的范围较大。

关于委托人和居间人是否享有撤销权，对此有两种观点。一种观点认为，双方都享有随时撤销权。另一种观点认为，在订立合同后，不得随意撤销合同。我国台湾地区“民法典”第549条规定，居间的当事人可以随时中止居间，但在不利的时期终止合同，对另一方当事人所产生的损害应当负赔偿责任。我国《合同法》对此并未作出明确规定。笔者认为，在法律上无须赋予双方撤销权，因为委托人并没有义务一定要接受居间人提供的信息和服务，所以也就无须享有撤销权。

【注释】

[1]参见史尚宽：《债法各论》，北京，中国政法大学出版社，2000，第434页。

[2]参见王家福主编：《民法债权》，北京，法律出版社，1995，第729页。

[3]Philippe Malaurie，Lauren Aynès，Pierre-Yves Gautier，Droit civil，Les Contrats spéciaux，Defrénois，2003，p.328.

[4]参见郭明瑞、王轶：《合同法新论·分则》，北京，中国政法大学出版社，1997，第331页。

[5]参见郭明瑞、王轶：《合同法新论·分则》，北京，中国政法大学出版社，1997，第330～331页。

[6]《城市房地产中介服务管理规定》第2条规定，房地产中介服务包括：一是房地产咨询，是指为房地产活动当事人法律法规、政策、信息、技术等方面服务的经营活动。二是房地产价格评估，是指对房地产进行测算，评定其经济价值和代理业务的经营活动。三是房地产经纪，是指为委托人提供房地产信息和居间代理业务的经营活动。

[7]例如，《经纪人管理办法》第14条规定：“经纪人依法从事经纪活动所得佣金是其合法收入。经纪人收取佣金不得违反国家法律法规。”

[8]参见肖建国、肖建华：《委托行纪居间合同》，北京，人民法院出版社，2000，第345页。

[9]参见史尚宽：《债法各论》，北京，中国政法大学出版社，2000；邱聪智：《新订债法各论》（中），北京，中国人民大学出版社，2002，第319页。

[10]参见黄立：《民法债编各论》（下），北京，中国政法大学出版社，2003，第561页。

[11]Larenz，Lehrbuch des Schuldrechts，Bd.Ⅱ.Halbband I Besonderer Teil，13.Aufl.，54S.396.

[12]参见黄立：《民法债编各论》（下），北京，中国政法大学出版社，2003，第564页。

[13]参见肖建国、肖建华：《委托行纪居间合同》，北京，人民法院出版社，2000，第352页。

[14]参见郑玉波：《民法债编各论》（下），台北，三民书局，1981，第486页。

[15]参见肖建国、肖建华：《委托行纪居间合同》，北京，人民法院出版社，2000，第354页。

[16]参见肖建国、肖建华：《委托行纪居间合同》，北京，人民法院出版社，2000，第354页。

[17]参见高富平、王连国：《委托合同 行纪合同 居间合同》，北京，中国法制出版社，1999，第178页。

[18]Philippe Malaurie，Lauren Aynès，Pierre-Yves Gautier，Droit civil，Les Contrats spéciaux，Defrénois，2003，pp.327-328.

[19]参见魏耀荣等：《中华人民共和国合同法释论（分则）》，北京，中国法制出版社，2000，第605页。

[20]Philippe Malaurie，Lauren Aynès，Pierre-Yves Gautier，Droit civil，Les Contrats spéciaux，Defrénois，2003，pp.327-328.

[21]参见肖建国、肖建华：《委托行纪居间合同》，北京，人民法院出版社，2000，第352页。(www.xing528.com)

[22]参见胡道才等主编：《参阅案例研究商事卷》，北京，中国法制出版社，2011，第147页。

[23]参见韩世远：《合同法学》，北京，高等教育出版社，2010，第582页。

[24]参见陈甦编著：《委托合同行纪合同居间合同》，北京，法律出版社，2000，第199页。

[25]M.Barendrecht et al.，Principles of European Law：Services Contracts，European Law Publishers 2007，p.759.

[26]参见《经纪人管理办法》第18条。

[27]《城市房地产中介服务管理规定》第23条规定：“房地产中介服务人员与委托人有利害关系的，应当回避。委托人有权要求其回避。”房地产中介服务人员不得索取、收受委托合同以外的酬金或其他财物，或者利用工作之便，牟取其他不正当的利益。

[28]参见郭明瑞、王轶：《合同法新论·分则》，北京，中国政法大学出版社，1997，第334页。

[29]参见王家福主编：《民法债权》，北京，法律出版社，1994，第730页。

[30]参见黄立：《民法债编各论》（下），北京，中国政法大学出版社，2003，第564页。

[31]参见易军：《债法各论》，北京，北京大学出版社，2009，第227页。

[32]参见易军：《债法各论》，北京，北京大学出版社，2009，第228页。

[33]参见易军：《债法各论》，北京，北京大学出版社，2009，第228页。

[34]参见黄立：《民法债编各论》（下），北京，中国政法大学出版社，2003，第571页。

[35]参见胡道才等主编：《参阅案例研究商事卷》，北京，中国法制出版社，2011，第146页。

[36]参见〔德〕迪特尔·梅迪库斯：《德国债法分论》，杜景林、卢谌译，北京，法律出版社，2007，第355页。

[37]参见〔德〕迪特尔·梅迪库斯：《德国债法分论》，杜景林、卢谌译，北京，法律出版社，2007，第356页。

[38]Philippe Malaurie，Lauren Aynès，Pierre-Yves Gautier，Droit civil，Les Contrats spéciaux，Defrénois，2003，pp.327-328.

[39]参见胡康生主编：《中华人民共和国合同法释义》，北京，法律出版社，1999，第602页。

[40]参见黄立：《民法债编各论》（下），北京，中国政法大学出版社，2003，第571页。

[41]参见高完泉、李鸿光：《买卖房屋跳开“中介”为何被判违约》，载《山东审判》，2009（6）。

[42]参见郑玉波：《民法债编各论》（下），台北，三民书局，1981，第495页。

[43]参见〔德〕迪特尔·梅迪库斯：《德国债法分论》，杜景林、卢谌译，北京，法律出版社，2007，第358页。

[44]参见陈甦编著：《委托合同行纪合同居间合同》，北京，法律出版社，1999，第200页。

[45]参见邱聪智：《新订债法各论》（中），北京，中国人民大学出版社，2002，第239页。