如何进行死刑辩护？权利与辩护指南

1.死刑政策有哪些变化?

死刑，是最严厉的处罚，让人不寒而栗。因为其不人道，近一个世纪以来备受文明世界的非议。尤其是对经济犯的死刑，更让人感觉过于严酷。

近几年，国内要求减少死刑甚至废除死刑的呼声很高。一个国家死刑太多，降低了国家法律文明程度，也妨碍着与世界的合作。我国每年执行死刑人数的变化，已引起领导层及法学界关注。

尤其是对于经济犯罪，一方面，联合国人权公约，禁止对财产犯罪适用死刑;另一方面，因为国际上奉行死刑不引渡原则，使大批外逃涉嫌经济犯罪的人无法引渡回国，迫使人们思考取消经济犯罪的死刑。

鉴于这一法律动态，我国也开始对死刑进行控制，实行可杀可不杀则不杀的原则。具体做法是:

一是，死刑复核权收归最高人民法院。以往死刑复核权被下放到省高级法院。但省、市法院容易受到地方因素的影响，常将一些不该判死、或可死可不死的案件，都判了死刑;而且，由于省法院既是死刑的判决者，又是死刑的复核者，常使复核程序走了过场，“剥夺”了被告人应有的一次辩护机会。现在死刑权收归最高人法院，使死刑犯有了三次机会免于一死:市法院一审、省法院上诉;最高人民法院复核;被告人增加了获得重生的机会。

二是，对死刑制度的全面检讨。学界正纷纷向立法者建议，减少可判死刑的条款，控制死刑的适用。

在这种法制改革的思潮下，死刑的适用越来越严格，被判死刑的数量，将会越来越少。被告人获得辩护免死的机会，也越来越多。

2.如何辩护免于一死?

(一)用《刑法》来排除死刑

我国目前没有废除死刑。但是，对于死刑的适用，历来采取少杀、慎杀政策。在对可能的死刑进行辩护、或争取免于一死时，首先要注意到，在《刑法》中，已经设置了许多障碍，来限制死刑适用。其中，《刑法》总则关于适用死刑的限制性规定有以下内容:

1.死刑适用条件的限制

根据《刑法》第48条的规定，死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。这是《刑法》总则对于适用死刑所作的条件性规定。所谓罪行极其严重，是指犯罪行为对国家和人民的利益危害特别严重，社会危害性极为巨大。死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子，可以从两方面加以理解:(1)死刑的适用要与犯罪行为所造成的客观危害相适应。(2)死刑的适用必须与犯罪分子的主观恶性相适应。判断犯罪分子是否属于“罪行极其严重”，应当坚持主观罪过和客观危害相统一的原则，全面衡量，慎重考虑。

“罪行极其严重”是一个抽象的概念，它反映在《刑法》分则的具体条文中往往表现为:适用死刑的犯罪必须是“对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣”、“情节特别严重”、“危害特别严重”、“造成后果特别严重”或“致人重伤、死亡”、“致使公私财产遭受重大损失”等，以严格限制犯罪的死刑适用。另外，在《刑法》分则中，除了极个别的例外，死刑都是作为选择刑规定的，并不是绝对确定的法定刑，这就从死刑的规定方式上保证依法应当判处死刑的，只是极少数罪行极其严重、罪该处死的犯罪分子。

2.死刑适用对象的限制

《刑法》第49条规定:“犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。”这一规定表明，并不是对罪行严重的犯罪分子都适用死刑。死刑的适用在犯罪主体上有两点限制:(1)犯罪的时候不满18周岁的人不适用死刑。所谓不适用死刑，是指不能判处死刑，而不是待年满18岁以后再执行。而且，由于死刑缓期二年执行是死刑的执行制度，所以，不适用死刑，合乎逻辑的结论就是:不满18周岁犯罪的，也不能判处死缓。(2)审判的时候怀孕的妇女不适用死刑。审判的时候怀孕的妇女，是指在人民法院审判的时候，被告人是怀孕的妇女，也包括审判前被羁押时已怀孕的妇女。对审判时怀孕的妇女不适用死刑，是指不能判处死刑，而不是暂不执行死刑、待分娩后再执行。应当注意的是，对于怀孕的妇女无论是在的羁押还是在受审期间，都不应当为了要判处死刑而给她进行人工流产;已经人工流产的，仍应视同审判时怀孕的妇女，不能适用死刑。另外，对怀孕的妇女不能适用死刑，也包括不能适用死缓。

3.死刑适用程序的限制

《刑法》第48条第2款规定:“死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。”根据这一规定，死刑的核准权全部都由最高人民法院统一行使。

(二)死刑改死缓的可能性

死缓制度，是中华民族对世界死刑制度的一个伟大贡献。因为它控制了死刑的应用，保证着法律的文明程度。

我国采取的是对死刑严格限制的制度。限制的方法是:死刑只适用于“罪行极其严重”的犯罪人。并规定，凡不是必须立即执行死刑的，应当判处死刑缓期执行。

由于我国对死刑采取越来越严格的限制，努力减少死刑的使用，所以相当数量的死刑可以缓期执行。还有一个重要原因是:地方法院受当地影响，一般判刑较重，把可死可不死的，都判了死刑。但省法院并不受地方情绪影响，相对比较理性与公正，所以地方判死刑的，在省级法院多有改判死缓、甚至有期徒刑的。

《刑法》第48条规定:“对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行”。正因为有了这个制度，我们在为当事人辩护时，常常会找到法律的可能，来为当事人争取判处死缓的机会。

1.死刑缓期执行适用的条件

根据《刑法》第48条第1款的规定，适用死刑缓期执行必须具备以下两个条件:(1)罪该处死。这是宣告死刑缓期执行的前提条件;(2)不是必须立即执行。这是宣告死刑缓期执行的实质条件。

所谓“不是必须立即执行”，一般包括:一是，犯罪分子的行为客观危害十分严重，但其主观恶性并不大。如基于义愤杀人的。二是，犯罪分子虽然主观恶性较大，但其行为的客观危害并不十分严重。三是，犯罪分子虽然主观恶性和行为的客观危害都比较大，但其具有从宽处罚情节。

具体情况是:(1)犯罪人主观恶性不大的。比如素无前科、只是出于义愤杀人;贪污后积极退赃等;(2)被害人有过错的。如被害人作恶多端，被告人出于被逼所激杀人等;(3)有立功表现的。指到案后积极检举他人犯罪，并落实的;(4)其他可能的情况。

2.死刑缓期由谁决定

一般来说，一审法院可以直接判处死缓;但是，一审法院往往受地方情绪影响较大，多数会判死刑。因此，死刑缓期执行的，多数由高级人民法院判决或者核准。

3.死缓有何好处

需注意什么问题。这主要是指死刑缓期执行期满后的处理。根据《刑法》第50条的规定，对于被判处死缓的犯罪分子，在死刑缓期执行期满后，有四种处理办法:

一是，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，2年期满以后减为无期徒刑。没有故意犯罪，是对被判处死刑缓期执行的犯罪分子裁定减为无期徒刑的实质条件。没有故意犯罪包含两层意思:一是犯罪分子没有犯罪。二是犯罪分子所犯的是过失犯罪，而非故意犯罪。

二是，在死刑缓期执行期间，如果确有重大立功表现，2年期满以后，减为15年以上20年以下有期徒刑。被判处死缓的犯罪分子减为有期徒刑，所必须具备的前提条件是2年期满而没有故意犯罪。在此前提下，如果犯罪分子又有重大立功表现，才能减为15年以上20年以下有期徒刑。

三是，在死刑缓期执行期间，如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。首先，只要犯罪分子在死刑缓期执行期间故意犯罪，无论何时都可以核准执行死刑。(www.xing528.com)

四是，在死刑缓期执行期间故意犯罪，查证属实，是死缓核准执行死刑的必要条件。它包含两层意思:一是死缓执行期间又犯新罪。二是所犯新罪必须是故意犯罪。

4.死刑缓期执行期间的计算

《刑法》第51条规定:“死刑缓期执行的期间，从判决确定之日起计算。死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起计算。”即死缓判决确定以前的羁押时间，其计算在死刑缓期执行的2年期限内，而不能将其计算在减刑后的有期徒刑的刑期之内。

(三)审查证据，争取无罪

一个死刑案件，其指控的证据，必须形成完整的证据链条。作为律师，应当认真审查公诉机关提供的这个证据链条，是否连接得无懈可击。

有这样一个案件:被害人与朋友酒后失踪数日，被人发现浮尸水中。一当事人因此被捕，原因是这位当事人系被害人的雇工。被害人死亡前，这位当事人与他发生过口角，而且，在被害人失踪后，该当事人与另三人(均与被害人发生口角)先后不辞而别。另三人先行被抓，均供认了杀人事实，只有该当事人到案后一直否认。

辩护律师在卷宗里看到，办案机关指控:包括这位当事人在内的四人，曾密谋要教训被害人，遂于案发日夜半12时，埋伏在被害人从酒店回家的必经之路边，用事先准备的麻袋套住被害人头，并用木棒、泥刀、砖块击打被害人，致其死亡后，将被害人塞入麻袋捆扎，抛入排污沟内。一审法院判处四人死刑。但是，辩护律师在审查一审卷宗时，却发现证据有问题:

一是，作案时间有问题。四名被告人均住在被害人岳父家房后。被害人岳父曾经证实，案发当晚，四被告人好像在打扑克。后来又说记不清楚了。但四人均称，当晚就是在被害人岳父家房后打扑克。打到10点多时，被害人岳父曾说:“早点睡觉，明天还有事情。”说完就走了。过会儿又来催一次。被害人岳父也承认:案发当晚，四被告人至少打到10点多。按照作案现场与被害人岳父家的距离，我们认为，在四被告人还要有时间准备作案工具的前提下，根本没有足够的时间赶到作案地点。

二是，作案工具有问题。在刑事案件中，所有的作案工具，都应当查明来源。而此案被告人供述的作案工具，没有一个查实了来源。比如，用来裹尸体的麻袋是被告人从哪儿搞来的?有人对此曾供述过，但供述得并不一致;有被告说是自己垫床用的，有的说是从被害人岳父家里拿的。

三是，证据有冲突。法医鉴定显示，“死者体表无损伤创口”。但一审认定事实是:四被告人用木棒、砖块、泥刀打死被害人，却没有造成被害人体表创伤，不符合常理。

控方解释说:可能因为尸体腐败，导致创伤消失。但是，从卷宗记载的法医鉴定过程来看，法医已经注意到体表创口与软组织的挫伤问题，并作出了相应的结论，即:软组织挫伤，可能会因尸体腐败而消失;而体表创伤，不会因尸体腐败而消失。这样一来，认定四被告人曾经殴打被害人，就与证据不符了。二审法院在听取了辩护律师的上述意见后，判决四被告人无罪。

(四)发现疑点，改判死缓

作为律师，在进行死刑案辩护时，一个重要的方法，就是认真审查案卷，发现疑点，保证不冤杀错杀，或争取将死刑改为缓期执行。

如，我们承办过这样一起杀人案:被告人与被害人是一对穷朋友，却以黑社会自居，做些打架斗殴、小偷小摸的勾当。一日，两人酒后，被告人提议说去偷鱼，却没偷到。两人仗着酒劲在水库边争吵起来。按照被告人自己的供述:他用石头猛砸被害人头部，将其打死。一审被判死刑。

我们开始也认为该案铁证如山了。但是，在我们的细致走访中，听说了一个细节:被害人死要面子，曾将五角钱硬币熔化，让人打了一个“金戒指”，还打了一个大“金”链子，成天挂在脖子上。我们立刻回过头来查看卷宗，没有看到这个金戒指和金链子的记载。而按照我们的分析:被告人对被害人的假金货十分清楚，他不可能去偷。那么，死者身上的金戒指和金链子哪儿去了?按照被告人的供述，他在将被害人打晕后，曾离开过现场，会不会这时有人来到现场拿走了“金”戒指和“金项链”?被害人的死，会不会与这个可能出现的人有关系?

我们把这一细节向省高级法院作了陈述。这样一来，案子就陷入了僵局:法院和检察院如果要驳回我们的这一观点，就必须在水库里，打捞到这个金戒指和金项链，否则的话，就不能排除这个疑点。在美国刑法上，就叫做“存在合理怀疑”，这时不能定罪。中国虽然没有这个明确规定，但存在着同样的定罪准则。

最后，省法院认为，在水库里打捞戒指和项链在技术上是不可能的。这位当事人因为此疑点，被改判为死刑缓期执行。

(五)用证据排除死刑

有时，在乱麻一样的各种细节与证据里，寻找有利于当事人的蛛丝马迹，也是律师争取使当事人免于一死的方法。

比如，我们办过一起诸少年抢劫杀人案。某近郊农民家只有一个独苗，这个独生子一晚与同学出去玩时，一同学提出要抢出租车，并分给他一支大号的擀面杖。出租司机被抢后，曾冲出车子，那个提议的同学追上用石头猛砸司机头部，将其打倒后，诸少年又将司机抬上车后座，由一少年驾车。我的这个当事人，坐在后座上，与另几个少年，一起殴打司机制止他的反抗，后来发现司机不动了，诸少年害怕，将司机扔到一医院门口后逃散。翌日晨，该司机被发现死于医院门前。死因为头部受打击形成脑疝死亡。该少年一审与同学一起均被判死刑。

这位少年的家长，在找到我们之前，已经被人骗去了20余万元，接到判决后，他才发现自己错了:他们只研究关系，却没研究法律。

我们接手此案后，发现当时实际上是一场混战，按照这位少年的供述，他和另一位被判死刑的同学都打了被害人的头部。而被害人恰恰是脑疝死亡。我们知道，要想使这位少年免于一死，就必须将当时的一场混战还原，通过种种蛛丝马迹，将这位少年在这场混战中的行为理清，从中找出解救的办法。

首先，我们对被害人脑解剖法医报告进行了认真研究，发现被害人脑部伤主要有钝器伤和锐器伤;从他们供述各自的工具，我们逐渐推断出，锐器伤应当是那位提议抢劫少年打击的;而我的当事人当时手持大号擀面杖，应是钝器伤的肇事者。那么，接下来就是，被害人的脑疝，到底是锐器伤形成的?还是我的当事人钝器伤形成的?还是两者一块儿形成的?如果是后两者，我的当事人必死无疑。我们于是又返回卷宗，每一页、每一字地反复详读，终于，我们把这些零碎的只言片语联系起来，认为我的当事人不可能导致被害人脑疝。理由之一，从法医鉴定报告看，司机头上的致命伤，系锐器形成，而我的当事人所持的擀面杖，只能形成钝器伤;理由之二，我的当事人当时坐在后座上，用的是大号擀面杖，在车后座那样的高度，从擀面杖的长度看，我的当事人根本用不上力气，所以打击的力度也不会太大。因此，他的打击力度，对加速被害人的死亡，也没有直接联系。

我们将辩护意见交到省法院后，引起二审法院的重视，同意对此案进行重新鉴定，而且省法院的法医在听了我们的分析后，也认可了我们的观点。

(六)用酌定情节免除死刑

有时，在一个死刑案，任何从轻情节都没有，证据上也找不到任何问题，而被告人又确实情有不舍，这时就只能从其他酌定情节上找生路。

我们办过这样一起死刑案:某劳教释放的青年，决心洗心革面，同时在筹备与女友的婚礼。谁知，就在他找以前的朋友讨教新房该怎样安排时，他的这个朋友，也是当地一个黑社会头面人物，正与仇人相遇，于是给这个青年一把枪，让他杀了对方。

我们在承办这起案件时，可以说是一点办法都没有。他亲自跟踪对方到家门口，然后两枪打死了对方。

于是，我们就试着让他检举立功，但他说，他已检举了很多线索，但公安都查过了说没有。在一次去看守所与他谈话中，他无意中又说起了一个案子，我觉得线索不错，但他说这个线索也检举好几次了，公安查了几次也说没有。我们觉得这是他争取免予死刑的惟一可能，就让他再说一遍，然后将线索转给公安机关，请求侦查。公安机关再次出动了6个侦查员，按照他检举的内容，查了东三省几个市，还是没有结果!于是，他被一审判处死刑。

在二审期间，我们仍没放弃努力。我的直觉确信:他所检举的线索应当存在!他的案子审了3年，这个线索也查了3年，几次都没有结果。就在他要被执行死刑的时候，苍天有眼，那个查了几次都没有的线索，竟然落实了!

他检举的是一起重大保险诈骗案，犯罪行为早就实施了，只是因为保险公司一直没有理赔，所以总是查无此事。在最后关头，保险公司正好在理赔，这个诈骗案子也就暴露。

因为他的检举，使国家避免了100多万元的损失，构成重大立功，遂被改判死刑缓期执行。